当最高法院在 Bilski 案件中拒绝就软件专利问题表态时，开源软件界哀嚎遍野，怒火中烧。新的 Bilski 可专利主题 matter 测试最初看起来像是软件可专利性的现状。但是，作为一个总是试图在乌云中寻找一线希望的人，我注意到法院和专利申诉与复审委员会可能会解读该测试，以使某些软件专利无效。后来我注意到，有一些早期的判决认定软件不可专利。
这种趋势正朝着好的方向发展。一项针对 Bilski 应用于软件的判决的第一个完整年度的新研究证实，判例法的方向是认为软件不是可专利的主题 matter。Robert Greene Sterne 和 Michelle K. Holoubek 的这项研究的标题是《美国法典》第 101 条的实用性：Bilski 之后一年：BPAI、地方法院和联邦巡回法院如何解读该判决。[PDF] 它包含了 BPAI 的 182 项判决、6 项联邦地方法院判决和 3 项联邦巡回法院判决的简要摘要。BPAI 和地方法院的大多数判决都与软件有关。其中许多软件判决应用 Bilski 发现主题 matter 太过抽象而无法获得专利。
Sterne 和 Holoubek 发现，在 BPAI 之前，在 182 起涉及非法规主题 matter 理由的质疑案件中，驳回专利性的判决数量比认定法规主题 matter 的判决数量多 2.5 比 1。在针对软件的四项地方法院判决中，所有判决都认定专利不符合法规。联邦巡回法院的判决中没有一项明确涉及纯软件权利要求。
软件专利市场远未消亡。事实上，正如最近的交易表明的那样，包括微软、苹果和其他公司为 Nortel 的投资组合开出的巨额（45 亿美元）报价，它表现得非常健康。但它可能正染上某种严重的疾病。敬请关注。
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